法律規定:用人單位將工程發包給“不具有用工單位資格的個人”的,存在“工傷糾紛”的法律風險——如果該個人(包工頭)所雇傭的工人在工作中受傷,則該用人單位依法需要承擔工傷保險責任。
但是,所從事的活動是否屬于工程項目,則關系到能否認定工傷。如果不屬于工程項目,屬于加工承攬關系的,企業外包的加工承攬項目中工人受傷的,不屬于工傷。
最高人民法院關于審理工傷保險行政案件若干問題的規定》第三條規定:“社會保險行政部門認定下列單位為承擔工傷責任單位的,人民法院應予支持:……(四)用工單位違反法律、法規規定將承包業務轉包給不具備用工主體資格的組織或者自然人,該組織或者自然人聘用的職工從事承包業務時因工傷亡的,用工單位為承擔工傷保險責任的單位;……”
《人力資源和社會保障部關于執行<工傷保險條例>若干問題的意見》第七條規定:“具備用工主體資格的承包單位違反法律、法規規定,將承包業務轉包、分包給不具備用工主體資格的組織或者自然人,該組織或者自然人招用的勞動者從事承包業務時因工傷亡的,由該具備用工主體資格的承包單位承擔用人單位依法應承擔的工傷保險責任?!?/p>
因此,項目屬于需要資質的工程項目的,可以認定為工傷。如果不屬于,那就難以認定為工傷了。
最權威的,是最高法院的有關判決。
最高法院在某再審案件中,做出結論:本案中,天山公司作為“生物科技園”工程的業主,于2020年5月12日與王七簽訂《加工承攬合同》,約定天山公司將其物業的玻璃門窗、玻璃欄桿、百葉安裝、外墻干掛、一體板安裝及陽光雨棚的安裝由王七加工承攬。根據原審法院查明的事實,涉案合同約定內容符合承攬合同的特征,不屬于建設工程的范疇,二審法院據此認定天山公司與王七雙方形成合法的加工承攬合同關系,并無不當。 基于天山公司與王七之間不構成違法發包關系,王七就其承攬的事項雇傭朱九,朱九在此過程中受傷,依法也不應適用《人力資源和社會保障部關于執行〈工傷保險條例〉若干問題的意見》(人社部發〔2013〕34號)第七條關于違法發包、轉包由具備用工主體資質的單位承擔工傷主體責任的相關規定。故人社局的工傷認定適用法律錯誤,市政府依法予以糾正并作出被訴行政復議決定,并無不當。一審法院判決說理有所不妥但判決駁回訴訟請求的結果正確,二審法院予以維持,不違反法律規定。
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