違約金是當(dāng)事人雙方在訂約時對一方違約后可能造成的損失的一種預(yù)先估算，與違約后守約方的實際損失不可能完全相符。

因而判斷違約金是否具有懲罰性，不應(yīng)以事后損失與違約金的大小為標(biāo)準(zhǔn)，而應(yīng)當(dāng)分析當(dāng)事人訂約時的意思表示，如果有“懲罰”、“罰款”等字樣的應(yīng)認定為懲罰性違約金。如果當(dāng)事人的約定不明確，則應(yīng)結(jié)合違約金的數(shù)額、合同標(biāo)的及支付違約金后是否還應(yīng)履行債務(wù)等，按照公平原則、誠實信用原則作出判斷。

一、懲罰性賠償?shù)倪m用范圍

懲罰性賠償是指商家對消費者遭遇的除實際所遭受的損害以外進行額外賠償，從而遏制經(jīng)營者侵害消費者的權(quán)利，如知情權(quán)、公平交易權(quán)等，為公眾營造一個健康的經(jīng)營環(huán)境與良好的消費環(huán)境。

（一）侵害人主觀上具有惡意、在道德上可非難，也即當(dāng)行為人的行為是故意的，或明顯不考慮他人權(quán)益，具有嚴(yán)重疏忽行為和重大過失行為時，行為人才應(yīng)當(dāng)承擔(dān)懲罰性賠償責(zé)任。適用懲罰性賠償有利于督促不法行為人在將來慎重行事，以免再次發(fā)生類似事件。

（二）不法行為人以作為或不作為的方式實施了損害受害人合法權(quán)益的不法行為。作為的行為，就是行為人積極地實施了某些行為導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果的發(fā)生；不作為的行為，是指行為人消極地放任損害結(jié)果的發(fā)生。對于那些雖然不構(gòu)成犯罪，但是又具有一定程度的社會危害性的行為應(yīng)當(dāng)適用懲罰性賠償。

（三）確實造成了受害人的損失。這個損失既包括直接的財產(chǎn)損失，也包括可期待利益的損失，還應(yīng)當(dāng)包括非物質(zhì)損害的損失（主要是精神損失）。

（四）損害結(jié)果和不法行為之間必然存在因果關(guān)系。也就是說，所發(fā)生的損害結(jié)果必須是由于不法行為人的不法行為造成的，而不是其他的原因造成的。《消費者權(quán)益保護法》第三十二條各級人民政府工商行政管理部門和其他有關(guān)行政部門應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)的規(guī)定，在各自的職責(zé)范圍內(nèi)，采取措施，保護消費者的合法權(quán)益。有關(guān)行政部門應(yīng)當(dāng)聽取消費者和消費者協(xié)會等組織對經(jīng)營者交易行為、商品和服務(wù)質(zhì)量問題的意見，及時調(diào)查處理。

二、懲罰性違約金與補償性違約金的區(qū)別是什么

（一）從違約金的數(shù)額來看，懲罰性的違約金設(shè)定時并不考慮違約后可能造成的經(jīng)濟損失，其數(shù)額必然與實際損失不完全符合。補償性違約金在設(shè)定時需考慮違約后可能造成的經(jīng)濟損失，而且在補償性違約金條款過高時，法院應(yīng)根據(jù)違約造成的實際損失額作適當(dāng)?shù)臏p少。

（二）由于補償性違約金宗旨在彌補違約后所造成的損失，因而受害人在請求支付補償性違約金的同時，不能另行請求債務(wù)人賠償損失；而懲罰性違約金旨在對違約行為進行懲罰，因此不能代替損害賠償?shù)淖饔茫芎θ顺埱笾Ц稇土P性違約金外，還可以要求賠償損失。

（三）補償性違約金的支付要考慮實際損失，如果違約未造成實際損失，則違約當(dāng)事人有權(quán)要求減免；而懲罰性違約金一般不考慮實際損失。在司法實務(wù)中，應(yīng)就違約的不同形態(tài)而分別適用懲罰性違約金和補償性違約金。